飒姐团队 | 一文解读,关于趋利执法那些你关心的问题

飒姐团队 | 一文解读,关于趋利执法那些你关心的问题
2024年11月25日 13:15 肖飒律师狮姐

1

    问题:“苍蝇不叮无缝的蛋”,若趋利性执法的对象确有违法行为的,是否性质就不同于趋利性执法、“远洋捕捞”执法,如何区分警方跨省执法是基于公共利益还是为私利?

    答:所谓“苍蝇不叮无缝的蛋”在趋利性执法的语境下指的是,部分被趋利执法的对象的部分业务存在灰色、擦边的部分,而部分执法机关以获利为目的,在法律依据不足、证据不足、没有管辖权等情况下,违反法律、行政法规的规定,对这些企业作出罚没大量资产的处罚。因此,我们在趋利性执法案件中,我们往往既会看到执法者的违法行为,也会看到被执法者的灰色或违法行为。

    另外,我们也要指出,企业在业务和经营管理上合规性不佳并不等于“违法”,更不能与“犯罪”直接画等号。如果法律没有对企业的行为明确说“不”,那么当企业在“法无禁止即可为”的朴素法律认知下开展相关业务,执法机关就不能直接以违法、犯罪为由对企业进行处罚或进行刑事立案。退一步说,即使企业的业务确实违法、涉嫌犯罪,其违法、犯罪的情节也应当有轻重之分,对于轻微违法行为,能够通过行政处罚解决的,就不应当将其上升到犯罪的高度,否则将会有违《刑法》作为社会治理体系中“最后手段”的原则。因此,我们支持执法机关依法执法,但我们不支持执法机关以获利为目的,随意对企业(包括民营企业和国企)采取明显与其违法、犯罪情节不相匹配的重罚。

    根据我们的实务经验,区分趋利执法与正常执法,可以从以下几个方面进行观察:

    (1)执法机关的执法、司法行为是否在程序和实体上都合法?这就需要从执法、司法机关的行使权力的法律依据、证据、执法和司法程序进行全方位的评估,常见的趋利执法行为存在违法冻结、处置企业及实控人、高级管理人员财产、不遵守跨省办案规定私自抓人、多个执法、司法机关抢夺管辖权等违法行为;

    (2)执法机关是否以任何方式明示、暗示或以其他任何手段,向企业及实控人、高级管理人员等传达“破财消灾”“交钱就能撤案或取保”“允诺缓刑”等意思表示

    (3)执法机关在执法、司法的过程中,是否剥夺或威胁剥夺企业及实控人、高级管理人员等的合法权利,例如,威胁不允许企业聘请律师提供帮助等。

2

    问题:某地一位经侦大队队长表示“远洋捕捞队”也要讲究经济效益,这就要求其在选“鱼”的时候,需要仔细研究,精挑细选后再下手。这是否意味着,一旦公安部门出手,纠错难度极大,公安部门也无法接受开弓没有猎物,企业脱险机会渺茫?

    答:我们要明确一点:趋利执法不仅是我国行政、司法机关严打严查的行为,更是违法甚至犯罪行为。因此,一旦被查实,相关执法机关、司法机关的责任人马上就会面临严厉的政务处分甚至是刑事处罚(前车之鉴已经屡见不鲜),因此在出手前必然是经过慎重考量的,这也就导致了趋利执法与冤假错案一样,纠错难度大。

    但是,随着我国法律规定的进一步完善,趋利执法的问题已经被各方所关注到,不久前我国最高检、发改委都已经明确释放了严打趋利执法的信号,因此,我们认为当前被趋利执法的企业脱险概率已经增加。

3

    问题:目前,全国出现的趋利性执法案件中,有无企业在与远洋捕捞执法队伍的斗争中获得成功,全身而退?

    答:此类案例本身就比较少,公开为社会公众所知的案例更是少之又少,但部分案件中确实有被执法企业通过抗争取得了成果(至少是阶段性成果),例如《法制日报》曾经报道过的达尔威案。在 2021 年 6 月河北省石家庄市裕华区市场监管局以“涉嫌传销”对上海达尔威贸易有限公司(下称“达尔威公司”)立案调查的过程中,查封了达尔威公司的大量财产。2023 年 10 月,经过两年的司法程序抗争,石家庄市裕华区人民法院作出裁定,解除了被违法查封的与案件无关的达尔威公司资产。

4

    问题:从飒姐团队过往的办案经验来看,“远洋捕捞”、趋利性执法类案件较常出现的罪名是什么?为何这些罪名容易用来实施趋利性执法?

    答:较为容易出现的罪名集中在侵犯财产类犯罪、破坏社会主义市场经济秩序类犯罪、危害公共安全类和妨害社会管理秩序类犯罪中,具体罪名上,以非法经营罪、组织、领导传销活动罪、开设赌场罪等最为常见。这主要是因为我国《刑法》规定,针对此类犯罪可以处罚金、没收违法所得等财产刑。另外,前述部分罪名也由于《刑法》和相关司法解释规定的模糊性,使得犯罪门槛较低,能够方便地被想要趋利执法的执法机关所使用。

5

    问题:飒姐团队曾对于趋利性执法给到企业一些应对建议,那目前有没有办法能够规避这种趋利性执法的现象?

    答:简单来说还是做好两方面的准备。

    首先,打铁还需自身硬,把企业合规做好,让自己成为一个“没有缝隙的蛋”或一个“缝隙尽量少的蛋”永远是上策。

    其次,如遇趋利执法,切勿慌乱急,也不要试图“用魔法打败魔法”找寻一些所谓的“关系”和能平事的“神人”,留存好证据、尽快委托律师、依法争取合法权利、通过法定渠道向上反映情况才是正解。

    今天的分享就到这里,感谢各位老友!

如果您身边有对新科技数字经济感兴趣的朋友,

财经自媒体联盟更多自媒体作者

新浪首页 语音播报 相关新闻 返回顶部